苏滁案例
【案情简介】
公诉机关指控：2016年11月一天，王某某因向他人索债与吴某某发生打斗，王某某吃亏后联系杨某出面教训吴某某。杨某和费某某赶至现场与吴某某发生打斗，被在场人员拉开。双方遂约定当晚至当地火车站斗殴。随后双方各纠集多人准备斗殴，其中吴某某一方准备了砍刀等刀具。双方到达现场后，吴某某安排他人在车内等候，并交代如杨某打他，即持砍刀下去追砍杨某等人。吴某某单独一人上前至杨某、王某某面前，杨某、王某某对吴某某进行殴打，吴某某未还手，杨某、王某某随即转身离开。此时，吴某某一方在车上的多人持关公大刀、砍刀欲追砍过去。吴某某因见对方人多即将本方人拦下。后双方离开现场。公诉机关认为杨某等人构成聚众斗殴罪既遂，要求追究杨某等人的刑事责任。
【辩护意见】
辩护人认为杨某的行为属于聚众斗殴罪的犯罪未遂，主要理由如下：
根据刑法规定，聚众斗殴罪是指基于报复他人、争霸一方、寻求刺激或者其他公然藐视国家法纪和社会公德的不法动机，纠集多人成帮结伙地互相进行打斗，破坏社会公共秩序的行为。从该罪的行为特征以及犯罪客体来看，聚众斗殴罪应属于行为犯，并非举动犯。只有当行为人实施犯罪实行行为达到一定程度时，才会构成犯罪既遂。因此，聚众斗殴罪存在犯罪中止或未遂的形态，而依照张明楷教授的刑法理论观点，聚众斗欧罪属于单一行为犯，“聚众”不是聚众斗殴罪的实行行为或者实行行为的一部分，而是聚众斗殴罪构成要件中修饰直接危害行为的一种行为方式或者行为样态，仅完成聚众行为不是犯罪既遂，双方只有互相进行打斗才构成聚众斗殴罪的既遂。
本案中，杨某与吴某某双方到达约定地点后，因吴某某放弃斗殴而未能发生互相斗殴行为。此时，杨某一方因意志以外的原因导致其未能将互相斗殴实施完毕，杨某一方应属于聚众斗殴罪未遂。根据刑法规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
【判决结果】
人民法院采纳了辩护人的意见，认为杨某与吴某某双方聚众行为已完成，但由于吴某某虽被殴打，但未还手，又见对方人多势众，担心打起来己方吃亏，将己方持刀人拦下，致双方互殴行为未能实施。本案属于意志以外的原因至犯罪未得逞，应认定为犯罪未遂。
辩护律师：胡裕生